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name: gesellschaftsgruender-geschaeftsfuehrervertrag
description: "Geschaeftsfuehrer-Anstellungsvertrag fuer GmbH. Abgrenzung Organstellung Paragraf 6 GmbHG zum Anstellungsverhaeltnis. Gehalt Tantieme Pensionszusage Dienstwagen D&O-Versicherung. Wettbewerbsverbot Karenzentschaedigung Vertraulichkeit. Kuendigung Abberufung Trennung. Sozialversicherungsrechtlicher Status. Geschaeftsfuehrer-Vertraege bei Gesellschafter-GF."
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# Geschäftsführer-Anstellungsvertrag GmbH

## Zweck

Der Geschäftsführer hat eine doppelte Stellung: **Organstellung** als GF (Paragrafen 6, 35 ff. GmbHG) und **schuldrechtliches Anstellungsverhältnis** mit der Gesellschaft. Diese müssen klar getrennt vereinbart werden.

## 1) Organstellung vs. Anstellungsverhältnis

### Organstellung

- Begründet durch **Gesellschafterbeschluss** Paragraf 46 Nr. 5 GmbHG
- Beendet durch **Abberufung** (jederzeit möglich, Paragraf 38 GmbHG)
- Eintragung im Handelsregister
- Regelt das Auftreten nach außen (Vertretung, Geschäftsführung)

### Anstellungsverhältnis

- Begründet durch **schuldrechtlichen Vertrag** mit der Gesellschaft
- Regelt Vergütung, Urlaub, Kündigungsfristen, Nebenpflichten
- **Nicht automatisch** beendet bei Abberufung — Kündigung des Anstellungsverhältnisses separat erforderlich
- **Dienstvertrag**, nicht Arbeitsvertrag (BGH NJW 2010, 2210); kein KSchG, kein AGG (eingeschraenkt)

### Konsequenz

Bei Trennung müssen **beide** beendet werden:
1. Abberufung als GF (Gesellschafterbeschluss)
2. Kündigung des Anstellungsverhältnisses (mit Vertragsfrist)

## 2) Pflicht- und Soll-Inhalte

### Pflichtinhalt

- Parteien (Gesellschaft als Anstellende, vertreten durch Gesellschafter; und GF)
- Beginn des Anstellungsverhältnisses
- Aufgaben und Befugnisse
- Vergütung
- Kündigung und Befristung

### Soll-Inhalt

#### Vergütung

- Fixum (Monatsgehalt, meist 5.000-15.000 EUR im KMU, Top-Management deutlich höher)
- Tantieme (variabel, an Unternehmens- oder persönliche Ziele gebunden)
- Bonus / Stock Option / VSOP / ESOP
- Sachleistungen: Dienstwagen, Mobiltelefon, Laptop
- Reise- und Repraesentations-Spesen
- Aufwandsentschädigungen

#### Urlaub

- Mindestens BUrlG (24 Werktage = 4 Wochen)
- In Praxis meist 28-30 Urlaubstage
- BGH-Linie: GF kann sich Urlaubsabgeltung steuerschonend ausbezahlen lassen, ABER Vorsicht bei verdeckter Gewinnausschuettung (vGA)

#### Pensionszusage

- Optional, aber steuerlich attraktiv (Paragrafen 6a EStG)
- Erfordert Pensionsrueckstellung in der GmbH-Bilanz
- BGH-Linie: bei Gesellschafter-GF strenge Anforderungen zur Vermeidung vGA (Erdienungs-Zeitraum, Erkrankungsklausel etc.)

#### Dienstwagen

- Private Nutzung: 1-%-Regelung oder Fahrtenbuch
- Gehalts-Bestandteil mit lohnsteuerlicher Erfassung

#### D&O-Versicherung

- Schutz vor Haftungsansprueche gegen GF (Paragraf 43 GmbHG)
- Selbstbehalt typisch bei vorsätzlichen Pflichtverletzungen ausgeschlossen
- Pflicht der Gesellschaft, GF abzusichern? — strittig, in Praxis üblich

#### Aufgaben und Befugnisse

- Verweis auf Satzung und Geschäftsordnung
- Zustimmungspflichtige Geschäfte (Kataloge)
- Berichtswesen an Gesellschafterversammlung

#### Wettbewerbsverbot

- Während Anstellung: Selbstverständlich (Paragraf 88 HGB analog)
- Nachvertraglich: **bis 2 Jahre** zulaessig, sachlich und raeumlich begrenzt
- **Karenzentschädigung** zwingend (mindestens 50 % der zuletzt bezogenen Bezüge analog Paragraf 74 II HGB; strittig bei GF, aber sicherheitshalber vereinbaren)
- Ohne Karenz: Wettbewerbsverbot bei später Prüfung oft nichtig

#### Vertraulichkeit / Verschwiegenheit

- Geschäftsgeheimnisse Paragraf 17 UWG / GeschGehG
- Über Anstellung hinaus geltend

#### Kündigung

- Ordentliche Kündigung: typisch 6-12 Monate Kündigungsfrist (analog Paragraf 622 BGB iVm Schutzbedürfnis)
- **Befristung** des Vertrags: meist 3-5 Jahre, mit automatischer Verlängerung
- **Sonderkündigungsrecht** bei wichtigem Grund (Paragraf 626 BGB)
- **Abberufung als GF** ist **kein** automatischer Kündigungsgrund; aber gesellschaftsrechtlich klargestellt durch „Kopplung" Abberufung -> Kündigung

#### Erholungs- und Krankheits-Regelungen

- Vergütung bei Krankheit (typisch 6 Wochen volle Bezüge, dann Krankengeld)
- Bei Gesellschafter-GF mit Mehrheit: keine gesetzliche Krankenversicherung, sondern PKV — Krankheits-Vorsorge im Vertrag

## 3) Sozialversicherungsrechtlicher Status

### Drittes-Person-Geschäftsführer (Fremd-GF, kein Gesellschafter)

- **Sozialversicherungspflichtig** (Rentenversicherung, Arbeitslosenversicherung, Krankenversicherung mit Versicherungspflichtgrenze)
- Statusfeststellung Paragraf 7a SGB IV empfohlen

### Minderheits-Gesellschafter-GF (< 50 %)

- **Meist sozialversicherungspflichtig**
- Ausnahme: einzelner Stimmrechtsvorbehalt, der Mehrheits-Entscheidungen verhindern kann (Sperrminorität plus Sondervetorecht)

### Mehrheits-Gesellschafter-GF (≥ 50 %)

- **Meist sozialversicherungsfrei**
- BSG-Linie: maßgeblich ist die tatsächliche Weisungsfreiheit
- Bei vollständiger Selbstkontrolle: keine SV-Pflicht

### Konsequenzen der SV-Pflicht

- Lohnsteuer-Abzug
- SV-Beitraege (Arbeitgeberanteil 20-22 %)
- Lohnnebenkosten bedeutsam in Kalkulation

## 4) Besondere Klauseln bei Gesellschafter-GF

### Verdeckte Gewinnausschuettung (vGA) — BFH-Linie

Zwischen Gesellschaft und GF muss die Vereinbarung **Fremdvergleich** standhalten. Andernfalls: vGA -> Lohnsteuer + KSt + GewSt + ggf. Strafbarkeit Paragraf 370 AO.

#### Fremdvergleichs-Anforderungen

- **Klare Schriftform** vor Beginn (keine rueckwirkenden Vereinbarungen)
- **Angemessene Höhe** (Branchenvergleich)
- **Ordentliche Durchführung** (regelmäßige Auszahlung, vertragsgemäß)
- **Klare Trennung** Geschäfte / Privat

### Beispiele für vGA-Risiko

- Gehalt deutlich über Branchenniveau
- Tantieme ohne objektive Bemessungsgrundlage
- Pensionszusage ohne Erdienungs-Zeitraum
- Privat-Nutzung ohne 1-%-Regelung
- Darlehen GF -> Gesellschaft ohne Zinsen

## 5) Typische Vertrags-Fehler

1. **Anstellung und Bestellung verwechselt.** GF muss zweimal beendet werden (Abberufung + Kündigung).
2. **Wettbewerbsverbot ohne Karenz.** Bei späterer Prüfung haeufig nichtig.
3. **Kein Sonderkündigungsrecht.** Bei wichtigem Grund kann Vertrag nicht beendet werden -> teure Fortzahlungsverpflichtung.
4. **Tantieme ohne objektive Messgroesse.** vGA-Risiko, bei Prüfung gestrichen.
5. **Pensionszusage ohne Erdienungs-Zeitraum.** vGA-Risiko bei Gesellschafter-GF.
6. **D&O-Versicherung fehlt.** GF haftet persönlich Paragraf 43 GmbHG — ohne D&O hohe persönliche Existenzgefahr.
7. **Statusfeststellung nicht beantragt.** Spätere Nachforderung der SV-Beitraege bis 4 Jahre rueckwirkend (Paragraf 25 SGB IV).

## 6) Praktischer Ablauf

### Vor Notar-Termin

- Anstellungsvertrag ausgearbeitet (Entwurf liegt vor)
- Höhe, Befristung, Wettbewerbsverbot besprochen
- Statusfeststellung Paragraf 7a SGB IV nach Eintragung beantragen

### Bei Notar-Termin

- Gesellschafterbeschluss zur Bestellung des GF (separate Beurkundung oder als Teil der Gründung)
- Anstellungsvertrag wird außerhalb des Notar-Termins unterzeichnet

### Nach Notar-Termin

- Anmeldung Handelsregister
- Vertrag unterzeichnen (alle Gesellschafter + GF)
- Lohnsteuer-Anmeldung beim Finanzamt
- D&O-Versicherung abschließen
- Statusfeststellung beantragen

## Anschluss

- `gesellschaftsgruender-gesellschaftsvertrag-gmbh` — für Verweise zwischen Vertrag und Satzung
- `gesellschaftsgruender-gesellschaftervereinbarung` — für korrespondierende Vesting/Leaver-Klauseln
- `gesellschaftsgruender-geschaeftsfuehrer-pflichten-startphase` — für Pflichten nach Eintragung
- `kanzlei-allgemein-lohn-sv` — Lohn-SV-Abwicklung
