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name: dba-betriebsstaette-art-5-musterabkommen
description: "Betriebsstaette nach Art. 5 OECD-Musterabkommen einschließlich BEPS- und MLI-Anpassungen. Anwendungsfall Steuerberater prüfen ob auslaendische Aktivitaet eines deutschen Unternehmens oder umgekehrt eine Betriebsstaette begründet. Feste Geschäftseinrichtung Bauausführung Vertreterbetriebsstaette Ausnahmen Vorbereitungs- und Hilfstätigkeiten. Anti-Fragmentierung. Output Betriebsstaetten-Memo Gewinnabgrenzung Verweis auf § 12 AO und MLI-Adjusted DBA-Text."
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# Betriebsstaette nach Art. 5 OECD-MA (mit BEPS und MLI)

## Fachlicher Kern — Steuerrecht
- **Problemfokus dieses Skills:** Bleibe beim konkreten Titel `Betriebsstaette nach Art. 5 OECD-MA (mit BEPS und MLI)` und löse die dort angelegte Fachfrage; arbeite mit konkreten Tatbestandsmerkmalen, Beweisfragen und dem unmittelbar benötigten Arbeitsprodukt. Routingfragen bleiben Hilfsmittel, wenn Frist, Zuständigkeit oder Verfahrensart offen sind.
- **Normenradar:** AO, EStG, KStG, GewStG, UStG, GrEStG, UmwStG, AStG, FZulG, MinStG; BMF-Schreiben nur mit Datum, Titel und offizieller BMF-URL verwenden.
- **Verifizierte Anker:** BMF-Schreiben vom 15.10.2025 zur obligatorischen E-Rechnung und UStAE-Anpassung; BMF-Seite Forschungszulage mit Hinweis zu Antrags-/Festsetzungslogik und BMF-Schreiben vom 07.02.2023; BMF/BZSt-Datensatzbeschreibung vom 05.08.2025 für Mindeststeuer-Berichte; BMF-Schreiben vom 25.05.2023 zu § 6a GrEStG; BMF-Schreiben vom 02.01.2025/01.08.2025 zum Umwandlungssteuer-Anwendungserlass live prüfen.
- **Arbeitsmodus:** Erst Steuerart, Zeitraum, Verwaltungsstand, Frist/Festsetzung, Zuständigkeit, Form/Portal und Beleglage klären; dann BMF-Verwaltungslinie von BFH-Rechtsprechung und Gesetz trennen.
- **Outputpflicht:** Steuerartenmatrix, BMF-Radar, Einspruchsbaustein, ELSTER-/Portal-To-do, Risikoampel, DBA-/GrESt-/USt-Tabelle oder Mandantenmemo.
- **Fehlerbremse:** Tragende Normen/Entscheidungen live oder aus der Akte verifizieren; Rechtsprechung nur mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und frei prüfbarer Quelle. Keine BeckRS-, juris-, Kommentar- oder Aufsatz-Blindzitate aus Modellwissen.

## Kernsachverhalt

Die Betriebsstaette ist der Aufhaenger für das Besteuerungsrecht am Unternehmensgewinn (Art. 7 MA). Ihre Reichweite wurde durch BEPS Aktion 7 und das MLI deutlich erweitert: Vertreterbetriebsstaette wird auch durch Provisionsmodelle und Marktmittler ausgeloest; Hilfs- und Vorbereitungstaetigkeiten muessen "vom Charakter her" Vorbereitungs- bzw. Hilfstaetigkeit sein; Anti-Fragmentierungsregelungen verhindern Aufsplittung. Dieser Skill prueft, ob Betriebsstaette vorliegt und welche Gewinne ihr zuzurechnen sind.

## Kaltstart-Rueckfragen

1. Welche Art von Aktivitaet liegt im anderen Staat vor (Vertrieb, Produktion, Bauausfuehrung, IT, Lager, Mitarbeiterentsendung)?
2. Existiert dort eine feste Geschaeftseinrichtung (Buero, Werkstatt, Geschaeftsstelle, Server)?
3. Wie lang dauert die Aktivitaet (Bauausfuehrung 12 Monate, in vielen DBA abweichend — Schweiz/Oesterreich/Frankreich auch 9 oder 6 Monate)?
4. Ist Personal vor Ort, mit welchen Vollmachten?
5. Werden Vertraege mit Mandantenkunden vor Ort abgeschlossen oder regelmaessig vorbereitet?
6. Ist das DBA durch MLI angepasst (Anti-Fragmentierung Art. 13 MLI, erweiterte Vertreterbetriebsstaette Art. 12 MLI)?
7. Liegt eine Home-Office-Konstellation vor (Pandemie-Folgeregelungen oder Dauerregelung)?
8. Wer ist Auftraggeber, wer Auftragnehmer, wie laufen Rechnungen?

## Rechtlicher Rahmen

### Primaernormen

- **Art. 5 OECD-MA 2017** — Betriebsstaettenbegriff.
- **§ 12 AO** — innerstaatlicher Betriebsstaettenbegriff (weitergehend als DBA — bei Anwendungskonkurrenz DBA).
- **§ 13 AO** — staendiger Vertreter.
- **§ 49 EStG** — beschraenkte Steuerpflicht inkl. Betriebsstaetten-Tatbestand.
- **§ 1 Abs. 5 AStG** — Gewinnabgrenzung Betriebsstaette (AOA — Authorised OECD Approach).
- **Betriebsstaettengewinnaufteilungsverordnung (BsGaV)** vom 13.10.2014.
- **BMF-Schreiben zu Verwaltungsgrundsaetzen Betriebsstaettengewinnaufteilung** vom 22.12.2016 (BStBl I 2017, 182) — aktuellen Stand im BMF-Veroeffentlichungsverzeichnis oder in freier amtlicher Quelle pruefen.
- **MLI Art. 12, 13, 14, 15** — Anpassungen Betriebsstaette.

### Leitentscheidungen und BMF-Schreiben

- Aktuelle BFH-Rechtsprechung zu Server-Betriebsstaette und Home-Office als Betriebsstaette in freier amtlicher Quelle abrufen (BFH I. Senat, Art. 5 OECD-MA).
- Konsultationsvereinbarungen Home-Office 2020/2021 und Folgeregelungen — aktuelle Fassung im BMF-Veroeffentlichungsverzeichnis pruefen.

## Tatbestaende Betriebsstaette

### Feste Geschaeftseinrichtung (Art. 5 Abs. 1)

- **Geschaeftseinrichtung**: jeder physische Ort (Buero, Halle, Stand, Sponsorflaeche).
- **Festigkeit**: raeumlich-funktional fest, also nicht jeden Tag woanders.
- **Verfuegungsmacht**: Unternehmen kontrolliert den Ort für seine Geschaefte.
- **Aktivitaet**: dort werden Geschaefte ausgefuehrt (Anwesenheit Personal oder automatische Anlagen).

### Beispielliste (Art. 5 Abs. 2)

Ort der Leitung, Zweigniederlassung, Geschaeftsstelle, Fabrikationsstaette, Werkstaette, Bergwerk, Quelle.

### Bauausfuehrung (Art. 5 Abs. 3)

- OECD-Standard 12 Monate.
- Viele deutsche DBA abweichend (Schweiz 12 Monate Art. 5 DBA-CH, Frankreich 12 Monate, Polen 12 Monate, Oesterreich 12 Monate) — konkret im jeweiligen DBA-Text pruefen.
- Zusammenrechnung verbundener Auftraege moeglich.

### Ausnahmekatalog (Art. 5 Abs. 4)

Reine Vorbereitungs- oder Hilfstaetigkeiten begruenden keine Betriebsstaette: Lager, Vorrats- oder Ausstellungszwecke, Wareneinkauf, Informationsbeschaffung. **MLI-Anpassung Art. 13 MLI**: alle Taetigkeiten muessen "vom Charakter her" Vorbereitungs-/Hilfstaetigkeit sein. **Anti-Fragmentierung** verhindert Aufsplittung verbundener Taetigkeiten ueber mehrere Standorte.

### Vertreterbetriebsstaette (Art. 5 Abs. 5/6)

- **Klassisch**: abhaengiger Vertreter, der Vollmacht zum Vertragsabschluss hat und sie gewoehnlich ausuebt.
- **MLI Art. 12**: erweitert auf Personen, die "gewoehnlich die Hauptrolle beim Zustandekommen von Vertraegen" spielen, auch ohne formale Abschlussvollmacht (Provisionsmodelle, Commissionnaires).
- **Unabhaengiger Vertreter**: Ausnahme nur, wenn wirtschaftlich und rechtlich unabhaengig — MLI verschaerft (verbundene Unternehmen nicht mehr unabhaengig).

### Tochter ist nicht automatisch Betriebsstaette (Art. 5 Abs. 7)

- Aber: Faktische Geschaeftsleitung durch Mutter oder Personenidentitaet kann zusaetzlich BS begruenden.

## Land-spezifisches

| Land | Bauausfuehrung-Schwelle | Besonderheit |
|---|---|---|
| Schweiz | 12 Monate (DBA) | Pruefung Art. 5 DBA-CH konkret |
| Oesterreich | 12 Monate | Konsultationsvereinbarung Home Office relevant |
| Niederlande | 12 Monate | DBA 2012 (BGBl. 2012 II S. 1414) |
| Polen | 12 Monate | DBA 2003 |
| Frankreich | 12 Monate | aelteres DBA, Protokolle pruefen |
| USA | 12 Monate; Aufsichtstaetigkeit auf Baustelle eigenstaendig | DBA-USA 1989/Protokoll 2006 — konkret im DBA-Text pruefen |

(**Alle Zeitangaben verifizierungspflichtig — DBA-Text und MLI-Notification konsultieren.**)

## Workflow

### Phase 1 — Tatbestand Betriebsstaette pruefen

1. Feste Geschaeftseinrichtung? Verfuegungsmacht, Festigkeit, Geschaeftstaetigkeit.
2. Wenn nicht: Bauausfuehrung mit ausreichender Dauer?
3. Wenn nicht: Vertreterbetriebsstaette? Vollmachtsumfang oder Hauptrolle?
4. Negative Liste pruefen — Anti-Fragmentierung beachten.

### Phase 2 — Gewinnabgrenzung (AOA)

1. Functions performed, risks borne, assets used — Function-Risk-Asset-Analysis.
2. Dotationskapital ermitteln.
3. Dealings interne Geschaeftsbeziehungen markieren.
4. Verrechnungspreise nach Fremdvergleichsgrundsatz.
5. Dokumentation nach BsGaV.

### Phase 3 — Quellensteuer und Steuerverfahren

1. Steuererklaerung Betriebsstaettenstaat.
2. Anlage AESt (Auslaendische Steuer) Deutschland.
3. Vermeidung Doppelbesteuerung: Freistellung oder Anrechnung.

### Phase 4 — Compliance

1. Anzeigepflicht im Betriebsstaettenstaat (Local Filing).
2. Master File / Local File (§ 90 Abs. 3 AO).
3. Country-by-Country-Report bei Konzern.

## Strategie und Praxis-Tipps

- Home-Office als Betriebsstaette erfordert Verfuegungsmacht des Arbeitgebers (regelmaessig nicht, da kein Mietverhaeltnis); aktuelle Konsultationsvereinbarungen (z.B. DBA-Oesterreich Home-Office-Memo) im BMF-Verzeichnis pruefen.
- Bei Bauausfuehrung Fristenlauf dokumentieren — Subunternehmer und Verkettungen zaehlen.
- Rechtsprechung: keine Entscheidung aus Modellwissen zitieren; vor Ausgabe über offizielle oder frei zugängliche Quelle mit Gericht, Entscheidungsform, Datum, Aktenzeichen und tragender Aussage verifizieren.
- MLI Art. 12 (Vertreterbetriebsstaette erweitert) gilt nur, wenn beide Vertragsstaaten optiert haben — Notification konkret pruefen.
- Bei niedrig besteuerter Betriebsstaette: § 20 Abs. 2 AStG-Switch-Over droht.

## Praktiker-Tipps "Schnell zum Bescheid"

- **Bauausfuehrungs-Fristenlauf taggenau dokumentieren**: Beginn (Vertragsschluss vs. Beginn der Baustelleneinrichtung — letzteres zaehlt im OECD-Kommentar), Unterbrechungen (Winterpause; bei DBA mit aktiviertem MLI Art. 14: 30-Tage-Unterbrechungen werden nicht abgezogen, sofern verbundene Auftraege). Excel-Pflicht.
- **Verfuegungsmachts-Schwelle bei Home-Office**: Mietvertrag des Arbeitgebers ueber Wohnraum oder dauerhafte Anweisung "ab heute hauptsaechlich Home-Office" macht Home-Office zur BS — Pruefer suchen genau diese Indizien in den Personalakten.
- **Vertreterbetriebsstaette: Vertraege gegenchecken**: nach MLI Art. 12 reicht die "Hauptrolle beim Zustandekommen". Pruefer schauen, ob Vertrieb vor Ort Quittungs- und Kundenkommunikationsbefugnis hat — Vertragsmuster und CRM-Datenanalyse.
- **Lokales Filing nicht vergessen**: viele Staaten verlangen vor Tag 1 Aktivitaet eine Anzeigemeldung (z.B. Frankreich Bureau de Liaison, UK Permanent Establishment Notification). Im DE-Bereich Anlage AESt nicht vergessen.
- **AOA-Dokumentation mitliefern**: BsGaV (Betriebsstaettengewinnaufteilungsverordnung) verlangt eine Hilfs- und Nebenrechnung — pruefer freuen sich ueber lieferfertige FRA (Function-Risk-Asset)-Tabelle ab Tag 1.
- **Konsultationsvereinbarungen Home-Office**: aktuell mit Luxemburg dauerhaft im Aenderungsprotokoll vom 06.07.2023 verankert (Bagatellgrenze 34 Tage), Niederlande analog ab 01.01.2026 (Aend.-Prot. 14.04.2025). Andere Staaten teils befristet — BMF-Verzeichnis pruefen.

## Trade-off-Tabelle

| Trade-off | Pfad A | Pfad B | Empfehlung |
|---|---|---|---|
| Tochter im Ausland gruenden vs. BS unterhalten | Tochter (Capital Company) — eigenstaendige Besteuerung, aber Compliance | BS — Gewinnabgrenzung AOA, keine separate Rechtspersoenlichkeit | bei dauerhaftem Geschaeftsbetrieb meist Tochter; bei Pilotprojekt BS |
| BS bewusst vermeiden vs. anerkennen | Aktivitaeten reduzieren auf Vorbereitung/Hilfsfunktion, Mitarbeiter ohne Vollmacht | BS akzeptieren, AOA-Doku aufbauen | bei lukrativen lokalen Maerkten BS akzeptieren, Steuerersparnis durch Freistellungsmethode oft attraktiver |
| Anti-Fragmentierung: Strukturoptimierung | Aktivitaeten auf mehrere verbundene Unternehmen aufteilen — vor BEPS oft genutzt | Aktivitaeten zentralisieren, eine klare BS | seit MLI Art. 13: Pfad A scheitert regelmaessig — Pfad B sicherer |
| Server-BS vs. Server-Cloud | dedizierter Server vor Ort (Verfuegungsmacht) — kann BS sein | Cloud-Hosting (Drittanbieter) — regelmaessig keine BS | bei E-Commerce: Cloud-Hosting bevorzugen, wenn Quellenstaat-Steuer vermieden werden soll |
| Switch-Over hinnehmen vs. aktive Einkuenfte erzeugen | passive BS-Einkuenfte > 25 % der BS-Einnahmen — § 20 Abs. 2 AStG | Aktivierung (z.B. echte Vertriebs- oder Produktionstaetigkeit dazu) | bei strukturellem Switch-Over Pfad B planen, sonst Freistellungsverlust |

## Was Reviewer/Pruefer triggert

- **Verfuegungsmacht behauptet ohne Mietvertrag oder Anweisung**: bei Home-Office, Kundenraeumen, Sponsorenflaechen.
- **Bauausfuehrung-Frist falsch berechnet**: Beginn mit Vertragsschluss statt mit physischem Beginn der Baustelle; Unterbrechungen zu Unrecht abgezogen.
- **MLI Art. 12/13 ignoriert**, obwohl beide Staaten kongruent notifiziert haben.
- **Anti-Fragmentierung uebersehen**: Aktivitaeten auf Schwestergesellschaften aufgeteilt, Memo argumentiert pro Standort isoliert.
- **AOA-Gewinnabgrenzung fehlt** oder ohne Dotationskapital — fuehrt zur Schaetzung durch FA.
- **Doppelte Compliance**: Local Filing im BS-Staat versaeumt; deutsche Anlage AESt fehlt.
- **Tochter automatisch als BS behandelt** (Art. 5 Abs. 7) — falsch, nur faktische Geschaeftsleitung der Mutter kann BS-Wirkung haben.

## BS-Pruefraster (Mustertabelle)

| Pruefpunkt | DBA-Norm / nat. Recht | Befund Mandant | Ergebnis |
|---|---|---|---|
| Feste Geschaeftseinrichtung | Art. 5 Abs. 1 DBA | [Buero/Werkstatt/Server] | [ja/nein] |
| Verfuegungsmacht | Art. 5 Abs. 1 DBA | [Mietvertrag/Eigentum/dauerhafte Nutzung] | [ja/nein] |
| Festigkeit (raeumlich-funktional) | Art. 5 Abs. 1 DBA | [Dauer; > 6 Monate Indiz] | [ja/nein] |
| Aktivitaet | Art. 5 Abs. 1 DBA | [Personal/Anlage taetig] | [ja/nein] |
| Bauausfuehrung-Dauer | Art. 5 Abs. 3 DBA | [12 Monate / abweichend; Subunternehmer addiert] | [ueberschritten/nicht] |
| Vorbereitungs-/Hilfstaetigkeit (negativ) | Art. 5 Abs. 4 DBA + MLI Art. 13 | [Lager/Wareneinkauf/Information; Anti-Fragmentierung] | [Ausnahme greift / greift nicht] |
| Vertreter-BS | Art. 5 Abs. 5/6 DBA + MLI Art. 12 | [Vollmacht oder Hauptrolle; verbundenes Unternehmen?] | [ja/nein] |
| Switch-Over passive BS | § 20 Abs. 2 AStG | [passive Einkuenfte > 25 %?] | [Switch greift / greift nicht] |

## Berechnungsbeispiel AOA-Gewinnabgrenzung (schematisch)

| Position | Wert | Quelle |
|---|---|---|
| BS-Umsatz Auslandsland | 1.000.000 EUR | lokale Buchhaltung |
| BS-Kosten (Personal, Material, Miete) | 700.000 EUR | lokale Buchhaltung |
| Dealings (Innenleistungen Stammhaus → BS) | 100.000 EUR | Verrechnungspreis fremdueblich |
| Dotationskapital | 500.000 EUR | FRA-Analyse |
| BS-Gewinn vor lokaler Steuer | 200.000 EUR | (Umsatz - Kosten - Dealings) |
| Lokale Steuer (z.B. 25 Prozent) | 50.000 EUR | lokaler Steuerbescheid |
| Behandlung in DE | Freistellung (Art. 23A DBA) oder Anrechnung (Art. 23B DBA, § 34c EStG) | DBA-Methodenartikel |

(**Werte sind Beispiel — konkrete Aufteilung nach BsGaV und DBA-Aktivitaetsklausel pruefen.**)

## Quellen und Updates

Stand: 05/2026. Art. 5 OECD-MA 2017, MLI Art. 12, 13, 14, 15. § 12, § 13 AO. § 49 EStG. § 1 Abs. 5 AStG. BsGaV vom 13.10.2014. BMF-Schreiben 22.12.2016 (BStBl I 2017, 182) (Verwaltungsgrundsaetze BS-Gewinn). Aktuelle BFH-Rechtsprechung und MLI-Notifications im BMF-DBA-Verzeichnis pruefen.

<!-- AUDIT 27.05.2026 | welle 6 | 10 Marker aufgeloest: 2 belegt (Fundstelle/Datum bestaetigt), 8 ersetzt (Az nicht belegbar, Saetze neu formuliert) -->

